Что такое обеспечительный платеж?

Обеспечительный платёж по договору аренды

Что такое обеспечительный платеж?

Заключение любого типа договора является своеобразным риском для любой его стороны. Потому максимальное предусмотрение в договоре всех возможных конфликтных ситуаций и своеобразная «страховка» — залог успешных договорных отношений. Для договора аренды такой «страховкой» может выступать обеспечительный платёж.

Понятие обеспечительного платежа по договору аренды

Законом предусмотрены разные способы обеспечения выполнения обязательства. Наиболее известным из них является залог.

Неким подобием залога для договора аренды является обеспечительный платёж аренды. Анализ ст.381.

1 ГК РФ позволяет определить обеспечительный платёж, как способ обеспечения выполнения обязательства, путём внесения определённой денежной суммы, одной стороною в пользу другой.

Указанный способ обеспечения может быть использован только при наличии денежных обязательств. После внесения платёж, как бы «замораживается» на счету стороны, которая его получила. После того, как обязательство исполнено, платёж засчитывается, как часть выполнения денежного обязательства арендатора.

Стороны в договоре предусматривают срок исполнения обязательства. В случае если в установленный условиями сделки срок обязательство не было выполнено – обеспечительный платёж возвращается стороне, которая его внесла. Те же последствия наступают, когда обязательство было прекращено на основаниях, установленных законом.

Руководствуясь принципом свободы договора, законодатель предусматривает возможность сторон установить иные условия, при которых обеспечительный платёж возвращается целиком или полностью внесшему его контрагенту. Также он может быть частично или полностью разделён между сторонами. В этой ситуации всё зависит от воли сторон.

Размер средств, вносимых контрагентом по договору, определяется также в соответствии с волей сторон. Для договора аренды размер обеспечительного платежа устанавливается в зависимости от того, какой тип арендной платы установлен условиями сделки. В зависимости от типа арендной платы для договора аренды могут быть установлены такие виды обеспечительных платежей:

  • платёж в размере месячной (квартальной, годовой) арендной платы;
  • платёж в фиксированной сумме.

Первый тип привязан к периодичности и размеру арендных платежей, вносимых постоянно. То есть, это может быть не только месячный арендный платёж, например. Это вполне могут быть несколько месячных платежей (или другие вариации, приемлемые для сторон). В свою очередь, обеспечительный платёж в фиксированной сумме не привязан к арендной плате. Это может быть любая произвольная сумма.

Форма обеспечительного платежа по договору аренды – исключительно денежная. Даже если сторонами оговорен расчёт по договору в натуральной форме или в форме продукции, получаемой в результате найма.

Связано это с тем, что Гражданским кодексом РФ обеспечительный предусмотрен исключительно, как способ обеспечения денежного обязательства.

В свою очередь, форма внесения денежных средств может быть любой – как наличной, так и безналичной.

Момент внесения обеспечительного платежа

Существенным моментом является срок внесения денежных средств стороной договора, предпочтительным является определение такого срока в самих условиях сделки. Кроме того, необходимо определить момент, с которого будет начинаться отсчёт срока для внесения платежа.

Так, примером удачно определённого срока может быть такой фрагмент договора: «Арендатор обязан внести обеспечительный платёж по договору аренды в течение десяти календарных дней с момента получения счёта от Арендодателя». Указанный пункт выполняет сразу несколько важных функций:

  • установление срока для внесения платежа;
  • определение момента начала отсчёта срока для перечисления денежных средств;
  • детерминирование способа внесения средств (безналичный, на счёт Арендодателя).

К моменту внесения обеспечительного платежа может быть «привязан» другой фундаментальный момент по договору аренды – момент предоставления имущества в непосредственное пользование арендатора. Так, условиями сделки может быть предусмотрена возможность арендатора, получить имущество в пользование только в день внесения обеспечительного платежа.

Возврат денежных средств, внесённых в качестве обеспечения

Кроме функции исполнения обязательства, обеспечительный платёж имеет ещё одну – он может стать своеобразным «резервным фондом» обязательства.

Так, условиями сделки может быть предусмотрено право стороны, на счёт которой внесены средства, осуществлять издержки из обеспечительного платежа, в случае ненадлежащего выполнения контрагентом обязательства.

Например, если арендатор не внёс очередной месячный арендный платёж, арендодатель может денежные средства, внесённые ранее засчитать, как именно этот арендный взнос.

В таком случае в договоре целесообразно будет предусмотреть порядок, уведомления арендатора об обращении взыскания за обеспечительный платёж. Предпочтительным является письменное уведомление контрагента об использовании денежных средств. Уведомление об обращении взыскания на обеспечительный взнос, также может быть включено в текст уведомления о нарушении договора аренды.

Как отмечалось выше, после окончания срока действия договора найма обеспечительный взнос, может быть засчитан в качестве арендной платы за последний арендный период, либо возвращён на счёт нанимателя.

Однако на этом этапе могут возникнуть трудности именно у арендатора. Если арендодатель – не совсем добросовестно исполняет условия сделки и нормы закона, возвратить средства будет проблемно.

При этом наймодатель может мотивировать свой отказ возвратить денежные средства мнимыми или настоящими нарушениями условий договора.

Если арендодатель отказывается возвращать денежные средства, а договор аренды выполнялся неукоснительно (или даже при наличии небольших нарушений), лучший выход для нанимателя – обращение в арбитражный суд. Судебная практика по этому поводу не совсем однозначна.

Однако большинство судов склоняются к тому, что право на обращение взыскания на обеспечительный платеж в случае нарушения договора, должно быть прямо предусмотрено условиями сделки.

Если же такое право прямо не предусмотрено сделкой – действия арендодателя могут быть признаны неправомерными.

Также суды склоняются к тому, что письменное уведомление контрагента об обращении взыскания на денежные средства по обеспечительному взносу, является обязательным фактором.

Закон не предусматривает императивной обязанности стороны отправить письмо об этому своему контрагенту.

Однако такой шаг может свидетельствовать о добросовестности стороны и склонить чаши весов в суде в ту или иную сторону.

В целом обеспечительный платёж, может стать хорошей практикой принуждения стороны договора к его надлежащему их исполнению. Однако при составлении договора необходимо особое внимание обратить именно на этот пункт, ведь он может стать, как дискриминирующим, так и абсолютно справедливым.

Пример условий договора об обеспечительном платеже

Удачным примером пункта об обеспечительном платеже в договоре аренды является нижеприведённый.

Источник: http://arendaexpert.ru/obespechitelnyj-platyozh-po-dogovoru-arendy/

Правомерность удержания обеспечительного платежа

Правомерность удержания обеспечительного платежа

Правомерность удержания обеспечительного платежа

Закрепление в гражданском законодательстве норм об обеспечительном платеже до конца не сформировало понимания правовой судьбы указанного способа обеспечения исполнения обязательств.Так, в силу абз. 2 п. 1 ст. 381.

1 ГК РФ обеспечительный платеж засчитывается в счет исполнения обеспеченного обязательства при наступлении установленных договором обстоятельств (например, неисполнение обеспеченного обязательства, расторжение договора, истечение срока действия договора).

Однако законодатель не указал, каким образом должен засчитываться обеспечительный платеж.

До вступления в силу норм об обеспечительном платеже стороны использовали в договорах понятия «удержание» и «зачет» в качестве равнозначных при согласовании условий о том, что платеж, уплаченный в качестве обеспечения исполнения обязательств, не возвращается, а остается у стороны – кредитора по обеспеченному обязательству или засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства[1].

Вместе с тем была и другая позиция, в соответствии с которой суды указывали, что удержание является отдельным способом обеспечения обязательств, отличным от обеспечительного платежа.

При этом разница между удержанием и обеспечительным платежом объяснялась тем, что предметом удержания могли быть только вещи, а не безналичные денежные средства (Постановление ФАС Московского округа от 15.06.2011 N КГ-А40/5516-11).

Важно отметить, что указанная позиция была скорее исключением. В большинстве случаев судьи все же признавали правомерность удержания внесенных денежных средств.

Таким образом, в судебной практике преобладала позиция, в соответствии с которой допускалось как удержание, так и зачет обеспечительного платежа. Ввиду изложенного интересным представляется вопрос о том, можно ли считать понятия удержания и зачета синонимичными после вступления в силу изменений об обеспечительном платеже? Попытаемся разобраться.

Анализ судебной практики показал, что удержание и зачет могут признаваться синонимичными, но при условии соблюдения требований, предъявляемых к зачету, а именно однородности требований и наличия письменного заявления стороны.

В качестве примера можно привести дело, в котором несмотря на нарушение обязательств одной из сторон, суд посчитал необоснованным удержание части обеспечительного платежа за ненадлежащее исполнение обязательств в связи с несоответствием требованиям о зачете[2].

Как следует из материалов дела, по условиям контракта, если Исполнителем в ходе исполнения контракта были нарушены обязательства, Заказчик возвращает обеспечение в установленный срок за вычетом суммы штрафных санкций, стоимости невыполненных работ. По окончанию выполнения работ Заказчик перечислил Исполнителю сумму обеспечения по контракту, удержав неустойку в связи с нарушением Исполнителем сроков окончания работ.

В связи с частичным возвратом обеспечительного платежа, уплаченного при заключении государственного контракта, Исполнитель обратился в суд. Суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований, расценив удержание части обеспечительного платежа в качестве действия, направленного на прекращение обязательств в порядке ст.

410 ГК РФ. Суд пришел к выводу, что обязанность Заказчика оплатить выполненные работы и обязанность Подрядчика уплатить предусмотренную договором неустойку за нарушение сроков выполнения работ являются, по существу денежными, то есть однородными, и при наступлении срока исполнения могут быть прекращены зачетом по правилам ст. 410 ГК РФ.

Данную позицию суды апелляционной и кассационной инстанций посчитали ошибочной и пришли к выводу, что у суда отсутствовали основания для признания сложившихся отношений зачетом в связи с несоблюдением требований о зачете. Так, суды установили, что доказательств прекращения обязательств по спорному договору путем зачета взаимных требований в порядке ст. 410 ГК РФ в материалы дела не представлено[3].

Таким образом, в судебной практике допускается признание удержания обеспечительного платежа правомерным, если такое удержание имеет признаки зачета, а именно однородность требований и предъявление заявления (претензии, уведомления и т.д.) одной из сторон.

Что касается определения удержания как одного из способов обеспечения исполнения обязательств, то можно отметить следующее. По одному из дел суд пояснил, что статьи 359 – 360 ГК РФ регламентируют именно правила «удержания вещи».

Действия по удержанию денежных средств из суммы обеспечительного взноса, не являются по существу «удержанием» как способом обеспечения исполнения обязательства по смыслу указанных статей ГК РФ[4]. При этом нельзя забывать о возможности признания удержания самостоятельным видом обеспечения обязательств.

Проблемы квалификации правовой природы указанного вида обеспечения исполнения обязательств могут возникнуть в случае, если в счет обеспечения вносятся не денежные средства, а акции, облигации, иные ценные бумаги или вещи, определенные родовыми признаками.

В таком случае указание на удержание будет означать нарушение принципа недопустимости двойной ответственности за одно и то же правонарушение. 

На основании вышеизложенного можно сделать вывод о том, что необходимо разграничивать понятие «удержание» как меры обеспечения и понятие «удержание» как синонима зачета.

Однако, несмотря на соблюдение однородности требований и наличие заявления о зачете / удержании, сторонам необходимо учитывать риски признания такого удержания неправомерным на основании принципа недопустимости применения двойной ответственности за одно и то же правонарушение.

 юрист Губарева Маргарита

Источник: http://lexalliance.ru/publications/article/419/

Обеспечительный платеж – способ обеспечения обязательств

С 1 июня 2015 г. вступили в силу ряд важных и значимых изменений в Гражданский кодекс РФ. Среди новелл – введение новой нормы об обеспечительном платеже (статьи 381.1 – 382.2 ГК РФ).

В практике такой прием как обеспечительный платеж используется достаточно часто, но ранее это понятие никак не было закреплено на законодательном уровне.

Согласно ст. 381.

1 ГК РФ обеспечительным платежом могут обеспечиваться денежные обязательства, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, а также обязательства, возникшие в связи с участием в сделках, предусматривающих обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции или от значений, рассчитываемых на основании совокупности указанных показателей, либо от наступления иного обстоятельства, которое предусмотрено законом и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (п. 2 ст. 1062 ГК РФ).

Исходя из изложенного, обеспечительным платежом могут подкрепляться такие обязательства, как внесение арендной платы, внесение платежей по договору займа, оплата товаров, работ или услуг, уплата неустойки, обязанность возместить убытки, причиненные кредитору должником в ходе исполнения обеспеченного обязательства и т. п.

Кредитные кооперативы могут использовать обеспечительный платеж как гарантию того, что должник продолжит согласно графику платежей погашать свою задолженность по договору займа.

Важно понимать и не путать обеспечительный платеж с авансом и задатком.

Обеспечительный платеж кредитный кооператив направит на погашение обязательств по договору займа только при наступлении определенных обстоятельств, которые должны быть описаны в договоре займа.

Сущность данного способа обеспечения исполнения обязательства состоит во внесении одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы, ценных бумаг или вещей, определяемых родовыми признаками.

В случае, когда обеспечительный платеж вносится деньгами, соответствующая денежная сумма должна быть указана в рублях РФ.

В соответствии с условиями соглашения размер обеспечительного платежа может быть указан в иностранной валюте или условных денежных единицах.

В таком случае обеспечительный платеж подлежит внесению в рублях по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.

Внесение обеспечительного платежа ценными бумагами или вещами, определяемыми родовыми признаками, допускается в случае, когда само обеспечиваемое обязательство состоит в передаче, соответственно, ценных бумаг или вещей, определяемых родовыми признаками.

Соглашением сторон должен быть определен перечень обстоятельств, при наступлении которых сумма обеспечительного платежа (или ее соответствующая часть) будет зачтена в счет исполнения соответствующего обязательства.

Обстоятельства, специально не поименованные в договоре, не могут служить основанием для зачета обеспечительного платежа в счет исполнения обязательства. Например, наступление срока очередного платежа, окончание срока договора, просрочка платежа и т. д.

В этих случаях сумма обеспечительного платежа может быть использована для исполнения обязательств по договору займа.

Обеспечительный платеж может гарантировать исполнение не только в существующие обязательства, но и в обязательства, которые возникнут в будущем. Данная особенность составляет существенное преимущество обеспечительного платежа перед такими способами обеспечения обязательств, как, например, задаток.

В случае ненаступления в предусмотренный договором срок обстоятельств, являющихся основанием для зачета обеспечительного платежа, а также в случае прекращения обеспеченного обязательства обеспечительный платеж по общему правилу подлежит возврату. Соглашением сторон могут быть предусмотрены иные последствия ненаступления указанных обстоятельств.

Срок для внесения обеспечительного платежа, как и срок для его возврата, исходя из анализа статей 381.1 – 382.2 ГК РФ, не являются существенными условиями соглашения.

Следовательно, в случае, если такие сроки соглашением не установлены либо определены моментом востребования, к правоотношениям сторон применяются положения п. 2 ст.

314 ГК РФ, в соответствии с которым данные обязательства должны быть исполнены в течение семи дней со дня предъявления требования о его исполнении.

Во избежание неоднозначного толкования соответствующих положений закона и договора рекомендуется прямо предусмотреть в договоре срок для внесения обеспечительного платежа и срок для его возврата.

Законодатель особо отмечает, что на сумму обеспечительного платежа не начисляются проценты, установленные статьей 317.1 ГК РФ (проценты на сумму долга по денежным обязательствам между коммерческими организациями), если иное не предусмотрено договором.

Следует отметить, что подобный способ обеспечения исполнения обязательств и ранее широко применялся на практике. Особенно часто стороны использовали данную конструкцию в рамках арендных правоотношений с целью обеспечения обязательств арендатора по внесению арендной платы и возмещению убытков, вызванных порчей арендуемого имущества.

Субъекты соответствующих правоотношений именовали такой платеж «депозитом», «страховым депозитом», «гарантийным платежом», «залоговым платежом», «обеспечительным платежом» и пр.

Суды признавали возможность использования такого способа обеспечения исполнения обязательств, руководствуясь нормой п. 1 ст. 329 ГК РФ, исходя из которой перечень способов обеспечения исполнения обязательств, указанных в данном пункте, не является исчерпывающим, а также с учетом норм о свободе договора (ст. 421 ГК РФ).

Законодательное закрепление такого способа обеспечения исполнения обязательств устраняет существовавшую ранее возможность для недобросовестных субъектов правоотношений доказывать его несоответствие требованиям закона.

Использование данного способа обеспечения исполнения обязательств способно если не решить проблему, то, по меньшей мере, существенно снизить риск фактической невозможности удовлетворения законных требований пострадавшей стороны обязательства в связи с отсутствием у должника имущества в требуемом объеме.

Приведем пример соглашения об обеспечении исполнения обязательства заемщика по возврату суммы займа, включенного в договор займа (для случая, когда возврат займа осуществляется равными ежемесячными платежами в течение одного года):

«Обеспечительный платеж

  1. В целях обеспечения исполнения обязательства Заемщика по возврату суммы займа Заемщик в течение трех рабочих дней с даты заключения настоящего договора уплачивает Заимодавцу обеспечительный платеж в размере двукратного ежемесячного платежа по возврату суммы займа.
  2. В случае неоплаты или неполной оплаты очередного ежемесячного платежа по возврату суммы займа обеспечительный платеж в части невнесенной суммы засчитывается в счет исполнения данного обязательства.
  3. Заимодавец обязан уведомить Заемщика о том, какая часть суммы обеспечительного платежа засчитана в счет ежемесячного платежа по возврату суммы займа, направив письменное уведомление в адрес Заемщика, указанный в разделе 12 настоящего договора.
  4. В случае наступления обстоятельств, указанных в пункте 10.2 настоящего договора, Заемщик обязан в течение 3 (трех) рабочих дней с момента получения от Заимодавца уведомления, указанного в пункте 10.3 настоящего договора, восстановить общий размер обеспечительного платежа путем внесения Заимодавцу суммы, указанной в уведомлении Заимодавца.
  5. В случае надлежащего исполнения Заемщиком обязательства по возврату суммы займа или по восстановлению общего размера обеспечительного платежа в течение первых 10 (десяти) месяцев, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет последних 2 (двух) ежемесячных платежей. В таком случае установленная настоящим договором плата за пользование займом за последние два месяца не взимается с Заемщика.
  6. В случае невнесения Заемщиком обеспечительного платежа в срок, указанный в пункте 10.1 настоящего договора, Заимодавец вправе потребовать расторжения договора и возврата полного размера суммы займа, а также процентов за пользование займом за период с момента заключения договора до момента фактического возврата суммы займа».

О других способах обеспечения исполнения обязательств читайте в «Библиотечке КПК».

Источник: http://k-journal.ru/obespechitelnyiy-platezh/

Журнал «Юридический мир»

Олег БАНДЫК,

юрист

Согласно п. 1 ст.

310 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее ― ГК РБ) исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, гарантией, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законодательством или договором. Перечень способов обеспечения исполнения обязательств является открытым, субъекты договорных отношений вправе предусмотреть в договоре любой, не указанный в ГК РБ.

В условиях роста дебиторской задолженности участникам хозяйственного оборота приходится искать новые способы обеспечения исполнения обязательств.

В странах Западной Европы широко применяется и подробно регулируется такой способ обеспечения исполнения обязательств, как обеспечительный платеж.

Недавно данный институт был введен в Гражданский кодекс Российской Федерации (далее ― ГК РФ), что подтверждает возможность его использования и в белорусском гражданском обороте.

Понятие обеспечительного платежа

Обеспечительный платеж ― это внесение одной из сторон обязательства в пользу другой стороны определенной денежной суммы, за счет которой обеспечивается исполнение денежного обязательства, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора.

Обеспечительный платеж может также использоваться и в случаях, когда в счет обеспечения вносятся подлежащие передаче по обеспечиваемому обязательству акции, облигации, иные ценные бумаги, а также вещи, определенные родовыми признаками. Также обеспечительный платеж можно предоставить и для обеспечения будущего обязательства.

Таким образом, обеспечительный платеж может обеспечивать исполнение любых денежных обязательств.

При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства. Например, кредитор может зачесть обеспечительный платеж в счет задолженности по оплате товара (арендной платы), компенсировать за счет него убытки.

Обеспечительный платеж не является «штрафом», сумму которого должник теряет в случае нарушения договорных обязательств. Платеж служит для покрытия задолженности, имущественных потерь кредитора.

Сумма обеспечительного платежа остается у кредитора и засчитывается в счет исполнения обязательства при наступлении обстоятельств, предусмотренных договором. Иными словами, обеспечительный платеж может быть удержан кредитором даже при отсутствии нарушений договора со стороны должника, в случае возникновения, например, дополнительных обязательств, предусмотренных договором.

Обеспечительный платеж возвращается в случае ненаступления в предусмотренный договором срок обеспечиваемого обстоятельства или его прекращения.

Отличия от сходных юридических конструкций

Обеспечительный платеж имеет как общие, так и характерные только для него черты. Сравнение с иными способами обеспечения обязательств представлено в таблице.

КритерийУдержаниеЗадатокОбеспечительный платеж
ПонятиеПравомерно удерживание кредитором должникау себя вещи, которая принадлежит должнику или подлежит передаче третьему лицу по указанию должника, пока и поскольку в срок не исполнено должником требование кредитора по оплате такой вещи или издержек, связанных с этой вещью, и других убытков.Денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполненияДенежная сумма, вносимая одной из сторон в пользу другой стороны по соглашению сторон для обеспечения де-нежного обязательства, в том числе обязанности возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора и иного обязательства
Обеспечиваемое обязательствоОбязательство по передаче результата исполнения договора (неденежное обязательство)Любое денежное обязательство, возникшее из договораЛюбое денежное обязательство
Форма соглашенияСогласно общим требованиям закона к форме сделокПростая письменнаяСогласно общим требованиям закона к форме сделок
Форма обеспеченияТолько неденежная формаИсключительно денежная формаКак денежная, так и неденежная (если передается имущество, составляющее предмет сделки)
Основания для зачета обеспеченияЕсли задаткодательответственен за неисполнение договораПри наступлении обстоятельств, предусмотренных договором
Основания для возврата обеспеченияПри прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполненияВ случае ненаступления в предусмотренный договором срок обеспечиваемого обстоятельства или его прекращения

Практическое применение

Обеспечительный платеж может применяться при заключении предварительных договоров, договоров аренды, агентских соглашений.

Так, например, договор аренды может содержать следующую формулировку об обеспечительном платеже:

«Помимо арендной платы Арендатор одновременно с первым платежом вносит также обеспечительный платеж в размере ___________ не позднее __________.

За счет обеспечительного платежа Арендодатель покрывает свои убытки, возникшие по вине Арендатора, а именно: _____________.

При прекращении обеспеченного обязательства обеспечительный платеж подлежит возврату Арендатору».

В свою очередь, в предварительном договоре купли-продажи условие об обеспечительном платеже может быть изложено следующим образом:

«В доказательство заключения предварительного договора и в подтверждение намерений покупателя заключить договор купли-продажи стороны пришли к соглашению о перечислении покупателем продавцу обеспечительного платежа в размере 100% (ста процентов) от цены договора купли-продажи, указанной в пункте ____ предварительного договора.

Обеспечительный платеж не является задатком и подлежит возврату покупателю в течение 10 (десяти) дней в случаях, предусмотренных пунктом ___ предварительного договора, или подлежит зачету в счет оплаты цены договора купли-продажи.

Проценты на сумму обеспечительного платежа не начисляются».

Кроме непосредственно обеспечительной, у обеспечительного платежа могут быть и другие функции. Например, его можно использовать для определения начала срока исполнения обязательств по договору: поставщик (исполнитель) не приступает к исполнению обязательств до момента получения платежа.

Согласно п. 3 ст. 381.1 ГК РФ стороны вправе предусмотреть обязанность дополнительно внести или частично возвратить обеспечительный платеж при наступлении определенных обстоятельств.

Указанное положение могут прописать в договоре и белорусские субъекты, используя обеспечительный платеж как стимулирующую к правомерному поведению меру. Например, в долгосрочном договоре кредитор может установить лимит задолженности, при превышении которого увеличивается сумма обеспечительного платежа.

Если же должник своевременно и в полном объеме вносит платежи, то кредитор может снизить сумму обеспечительного платежа.

Плюсы и минусы

У обеспечительного платежа как способа обеспечения исполнения обязательств есть свои преимущества и недостатки.

Так, к преимуществам обеспечительного платежа можно отнести то, что он:

– призван покрывать убытки, а не предоставить возмещение сверх суммы фактических потерь;

– может обеспечивать исполнение иных обеспечительных обязательств (уплату неустойки);

– позволяет кредитору получить определенную денежную сумму еще до нарушения обеспечиваемого обязательства (иные способы обеспечения обязательств предполагают совершение каких-либо действий, чтобы получить деньги с поручителя, гаранта или другого обязанного лица);

– может выступать альтернативой «залогу денежных средств», который прямо не допускается ГК РБ.

В свою очередь, можно выделить следующие недостатки обеспечительного платежа:

– с учетом природы обеспечительного платежа он может обеспечивать только денежные обязательства;

– должник не получает никаких процентов за пользование кредитором обеспечительным платежом, если иное не предусмотрено договором;

– отсутствие в Республике Беларусь правового регулирования и правоприменительной практики института обеспечительного платежа.

Таким образом, обеспечительный платеж может использоваться как непосредственно для обеспечения исполнения обязательств, так и для выполнения других функций в различных договорных конструкциях.

целиком

Источник: http://profmedia.by/pub/bnp/art/128979/

Победить нельзя проиграть: казусы «договоров победы»

Победить нельзя проиграть: казусы «договоров победы»

«Договоры победы» (победы в закупках) чрезвычайно популярны у компаний, заинтересованных в получении заказа на выполнение работ по государственному или муниципальному заказу, в силу, например, Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» или Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе».

По такому договору Исполнитель — специализированная компания — обязуется совершать все необходимые действия для обеспечения победы Заказчика в ходе проведения закупок, проводимых в электронной форме.

NBКомпании, предлагающие услуги исполнителя по «договору победы»

ООО «Закупки.ру», ООО «Госзаказ.ру», ООО «Тендер-Консалт», ООО «Трейд-р», ООО «Трейд.су», ООО «Б2Б Коннект», ООО «Тендер-Эксперт», ООО «Центр заключения контрактов», ООО «Закупка-Онлайн»

Постановление по делу № А56-17276/2016 от 21.09.2016 года, г.Санкт-Петербург

Истец ООО «Закупка-онлайн» обратился с иском о взыскании задолженности к ООО «Ариэль» и процентов по ней. По договору (победы в закупках) от 01.04.

2015 № 25/5328 Исполнитель был обязан сопровождать заявку, заключить контракты после выигрыша Заказчика, а также обеспечить получение Заказчиком по договору максимальной выгоды по заключенным в ходе проведения закупок контрактов. Ответчик отказался оплачивать договор победы.

Требования Исполнителя были переданы по договору цессии. Арбитражный суд взыскал и задолженность, и проценты, и судебные расходы с Ответчика.

На практике в этих несложных, на первый взгляд, соглашениях, заложен риск ожиданий Заказчика на тот случай, если Заказчик все-таки не был признан победителем в ходе проведения закупок, и он захочет вернуть свои деньги.

Однако, существует ли такая возможность с правовой точки зрения? И какова вероятность, что Заказчик останется ни с чем?

Заключение договора происходит, как правило, следующим образом. Заинтересованные компании заходят на сайт специализированной компании (например, goszacupki.ru), оставляют данные для регистрации.

Зачастую в этот же день звонит менеджер «компании сопровождения» с предложением сотрудничества и услуг компании. Он предлагает условия: 1-3% от сделки и от 100 000 до 500 000 руб.

аванса (либо обеспечительного платежа).

Из предмета или общих положений таких договоров следует, что целями его заключения «является признание заказчика победителем в ходе проведения закупок, которые проводятся в электронной форме с помощью электронных торговых площадок (для государственных, муниципальных и коммерческих нужд)». Иногда цели ещё менее конкретные — «получение Заказчиком максимальной выгоды по контрактам, заключенным в ходе проведения закупок».

Казусы исполнения обязательств сторон по договору начинаются, когда Заказчик все же не признается победителем госзакупок.

Заказчик полагает, что полученные в виде аванса или обеспечительного платежа Исполнителем денежные суммы — это чистой воды неосновательное обогащение.

Казус 1. Компания-Исполнитель обещает вернуть обеспечительный платеж, если тендер не выигрывается. Однако если такое все же происходит, обеспечительный платеж не возвращается. Арбитражная практика показывает, что не получившие искомую победу на торгах компании пытаются возвратить деньги через суд.

Логика истца следующая: «обязательства победы» не исполнены, компания-заказчик просит вернуть ей обеспечительный платеж с учетом процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ. Суды, как правило, отказывают в таких требованиях.

Казус 2. После заключения «договора победы» при подготовке документов на ЭЦП выясняется, что Организация-Заказчик вести дальнейшую деятельность не может по каким-то причинам.

Она обращается в Компанию-Исполнителя с письмом о расторжении договора и возврате денежных средств. Однако Компания-Исполнитель либо заявляет, что ничего платить не будет, либо предлагает подписать акт выполненных работ на энную cумму.

На просьбу разъяснить, из чего складывается сумма, получает ответ, что без акта вообще ничего не получит.

Казус 3. Если обеспечительный платеж был разделен на части, и Компания-Заказчик, не выигравшая конкурс, не желает оплачивать вторую часть обеспечительного платежа. Ожидаемо, что за судебной защитой обращается Компания-Исполнитель, требуя возмещения своих затрат и начисленных процентов.

Что происходит?

NBПостановление по делу № А40-128975/2016 от 01.11.2016 года, г. Москва

Истец подал иск о неосновательном обогащении — ответчик удерживает обеспечительный платеж. Считая, что поскольку за период действия Договора истец ни разу не был признан победителем в ходе проведения закупок, Ответчик обязан был вернуть перечисленный обеспечительный платеж в размере 200 000 руб.

Суд постановил, что согласно заключенным Правилам предоставления услуг «договора победы», стоимость услуг складывается из двух платежей: оплата за услуги, оказываемые по договору, и вознаграждение исполнителя.

Результатом оказания услуг для целей выплаты вознаграждения исполнителя является признание Заказчика в установленном порядке победителем закупки, в которой были задействованы услуги исполнителя.

Таким образом, довод истца о том, что, если он не был победителем, услуги должны быть оказаны ему на безвозмездной основе, противоречит п. 5.1. Правил.

С учетом указанных требований ГК РФ и фактических обстоятельств дела, истцом не доказано, что денежные средства, перечисленные истцом ответчику, являются в соответствии со ст. 1102 ГК РФ неосновательным обогащением ответчика.

Как следует из приведенного примера, «договора победы» относятся к договору возмездного оказания услуг и регулируются нормами, закрепленными в гл. 39 ГК РФ, в частности, положениями ст.

 779 ГК РФ — о договорах возмездного оказания услуг, когда исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (действия или деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги; в соответствии со ст.

 781 ГК РФ — обязывает заказчика оплатить оказанные ему услуги.

То есть, исполнитель считается надлежаще исполнившим свои обязательства при совершении конкретных действий, и оплате подлежат фактически оказанные услуги, которые складываются, например из:

  • доступа в информационную систему («trade.su»);
  • доступа в «личный кабинет» в системе («B2B-Connect.ru»);
  • аккредитации Заказчика на площадках;
  • участия в закупках;
  • направления документов, запросов на разъяснение аукционной документации и т.п.

Вознаграждение Исполнителя как цель его услуг — в случае признания Заказчика победителем в закупке — никак не связано с оказываемыми Исполнителем услугами, поскольку является его гонораром успеха и является дополнительным вознаграждением (т.е.

не подлежит взысканию в судебном порядке; не может быть отнесено на судебные издержки и взыскано с проигравшей стороны; клиент, выплативший гонорар успеха, не вправе отнести данную сумму к себестоимости, а обязан выплатить её из чистой прибыли).

Наконец, обеспечение оплаты услуг Исполнителя подчиняется ст. 381.1 ГК как денежное обеспечение гипотетической обязанности стороны возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, или в силу п. 2 ст.

 1062 ГК — причинения вреда.

Таким образом, обеспечительный платеж в случае с «договором победы» — это средства, из которых исполнитель гарантированно получит оплату в силу одного только факта заключения «договора победы» (например, уже в силу обработки заявки заказчика).

И если Заказчик все же намерен подать в суд на Исполнителя, ссылаясь на «ни разу не выигранный конкурс», то он будет обязан доказывать не факт победы или проигрыша, а то, что Заказчик вообще не приступал к обработке его заказа.

Если же Заказчик откажется оплачивать «договор победы», исполнитель либо вправе взыскать искомую сумму из обеспечительного платежа (с процентами по 395 ГК), либо на основании решения суда (если обеспечительного платежа не было).

Анна Валерьевна Хаванская-Гончарова, юрист, кандидат политических наук. В разные годы проходила научные и профессиональные стажировки в Центрально-Европейском Университете (Будапешт), Университете Джорджии (штат Джорджия, США).

С 2005 года представляет интересы фирм в арбитражных судах, консультирует российские и иностранные компании по вопросам корпоративного управления, совершения сделок и защиты интересов, проводит тренинги и круглые столы для юристов компаний.

В рамках академических программ читала лекции студентам вузов по конституционному, налоговому, земельному, коммерческому, банковскому праву.

Источник: https://kadis.org/novosti/kolonka-eksperta/pobedit-nelzya-proigrat-kazusy-dogovorov-pobedy

Добавить комментарий