Отличие лицензионного договора от договора коммерческой концессии

Содержание

8(499)938-71-68

Договор коммерческой концессии (франчайзинга), или Лицензионный договор

Отличие лицензионного договора от договора коммерческой концессии

Разграничивать договор коммерческой концессии и лицензионный договор необходимо для правильного оформления отношений франчайзинга. Какой из этих видов договора с учетом их особенностей выбрать при приобретении франшизы.

Правовое регулирование договора франчайзинга

На практике часто возникает необходимость разграничить договор коммерческой концессии и лицензионный договор. Это нужно, в частности, сторонам, чтобы правильно выбрать вид договора для оформления своих отношений.

Франчайзер и франчайзи нередко сталкиваются с вопросом, какой договор заключить – договор коммерческой концессии или лицензионный, какой из них наиболее полно регулирует отношения сторон в области франчайзинга и есть ли между ними отличия.

Действительно, у этих двух договоров много общего: оба регулируют передачу исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, оба подлежат обязательной регистрации в Роспатенте, кроме того, в соответствии с п. 4 ст. 1027 ГК РФ к договору коммерческой концессии применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре.

Вместе с тем между этими двумя договорами имеется и ряд существенных отличий. Основное отличие заключается в предмете договора. По лицензионному договору передается исключительное право на определенный объект интеллектуальной собственности (результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации).

Предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, право на товарный знак, знак обслуживания и т. д. При этом товарный знак должен в обязательном порядке входить в предмет договора.

Различны и цели рассматриваемых договоров. Согласно ст. 1027 ГК РФ комплекс исключительных прав передается по договору коммерческой концессии для использования в предпринимательской деятельности. По своей сути франчайзинг – это система организации предпринимательской деятельности (прежде всего в сфере сбыта товаров и оказания услуг).

Для правообладателя франчайзинг является наиболее удобным средством расширения своего бизнеса, избавляющим его от необходимости открывать огромное число филиалов или регистрировать дочерние предприятия на удаленных от него территориях, инвестировать средства в покупку недвижимости и других основных средств, нанимать работников. 

Вместе с тем правообладатель сохраняет контроль над предприятиями пользователей, практически такой же, как если бы они были его подразделениями.

Все это дает возможности в течение относительно короткого срока создавать разветвленные сети фирменных магазинов, ресторанов, гостиниц и проч.

Для лицензионного договора цель использования прав лицензиатом значения не имеет, хотя и может обозначаться в договоре.

Учитывая, что договор коммерческой концессии может использоваться исключительно в сфере предпринимательской деятельности, его сторонами могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (п. 3 ст. 1027 ГК). Сторонами же лицензионного договора могут быть любые юридические и физические лица.

Лицензионный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным (если это предусмотрено договором). Договор коммерческой концессии всегда возмездный.  (условия) договора коммерческой концессии имеет ряд особых положений. Законом установлен перечень ограничений прав сторон, которые правообладатель и пользователь вправе предусмотреть в договоре.

Например, такие как:

  • обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на оговоренной территории;
  • отказ пользователя от заключения аналогичных договоров с конкурентами правообладателя;
  • обязанность пользователя реализовывать товары, выполнять работы или оказывать услуги по установленным правообладателем ценам.

Договором коммерческой концессии предусмотрена обязанность правообладателя осуществлять контроль за деятельностью пользователя, контролировать качество его работ, услуг. Эта норма направлена в первую очередь на защиту прав потребителей.

Пользователь в свою очередь обязан соблюдать все инструкции и указания правообладателя, а также оказывать потребителям все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, если бы обратились непосредственно к правообладателю.

По договору коммерческой концессии правообладатель передает пользователю документацию, инструкции, описывающие стандарты бизнеса. Франчайзинг предполагает постоянное консультационное содействие пользователю со стороны правообладателя с целью обеспечения необходимого качества производимых им по договору товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг.

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить определенное количество субконцессий. Заключение сублицензионного договора, напротив, должно быть разрешено лицензиату. Пользователь обязан информировать потребителей, что он действует в силу договора коммерческой концессии.

 Договор коммерческой концессии предусматривает преимущественное право пользователя на заключение договора на новый срок. В случае отказа правообладателя от заключения договора на новый срок он не может заключать на данной территории подобные договоры с другими пользователями в течение года.

Прекращение лицензионного договора не влечет такие последствия.

Свои особенности имеют основания и порядок прекращения договора коммерческой концессии (ст. 1037 ГК РФ). Лицензионный же договор прекращает свое действие в соответствии с общими нормами ГК РФ.

 И, наконец, закон предусматривает более высокий уровень ответственности франчайзера за деятельность франчайзи, в отличие от ответственности лицензиара.

Так, законом установлена субсидиарная (дополнительная) ответственность правообладателя по требованиям о качестве товаров и услуг, оказываемых пользователем по договору коммерческой концессии. По некоторым требованиям правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Подводя итоги, можно сказать, что договор коммерческой концессии заключается для того, чтобы встроить новое звено в цепочку успешного бизнеса, при этом франчайзи (пользователь) имеет мало свободы, но может рассчитывать на постоянную помощь правообладателя, его консультации, техническое содействие и т. д.

Договорам коммерческой концессии, в отличие от лицензионных, присуще постоянное тесное сотрудничество сторон. Лицензионный же договор предполагает большую свободу и самостоятельность лицензиата (пользователя) в использовании переданных исключительных прав.

© Екатерина Арония, Franshiza.ru

Источник: https://BBF.ru/magazine/15/3966/

Вопрос 84 Договор коммерческой концессии. Его отличие от лицензионных договоров

Вопрос 84 Договор коммерческой концессии. Его отличие от лицензионных договоров

Подфранчайзингом понимается возмездноеприобретение одним предпринимателем(пользователем) у другого предпринимателя,обычно у коммерческой организации сосложившейся, хорошо известной потребителямделовой репутацией (правообладателя),права на использование принадлежащихему средств индивидуализации производимыхтоваров, выполняемых работ или оказываемыхуслуг, а также охраняемой коммерческойинформации (ноу-хау) о технологиисоответствующего производства и оказаниеконсультационной и иной организационнойпомощи с тем, чтобы товары, работы иуслуги пользователя выступали на рынкев таком же виде, как аналогичные товары,работы и услуги правообладателя.

Подоговору коммерческой концессии однасторона (правообладатель) обязуетсяпредоставить другой стороне (пользователю)за вознаграждение на срок или безуказания срока право использовать впредпринимательской деятельностипользователя комплекс исключительныхправ, принадлежащий правообладателю(п. 1 ст. 1027 ГК).Для лицензионного договора цельиспользования прав лицензиатом значенияне имеет, хотя и может обозначаться вдоговоре.

Посвоей юридической природе данный договорявляется консенсуальным, возмездным,двусторонним. Лицензионныйдоговор может быть и безвозмездным,если это прямо в нем предусмотрено.Сторонамимогут быть лишь коммерческие организациии индивидуальные предприниматели (п. 3ст. 1027 ГК). Сторонамилицензионного договора могут быть любыелица.

Предметдоговора коммерческой концессиисоставляет, во-первых, комплексисключительных прав, принадлежащихправообладателю и индивидуализирующихлибо его Во-вторых, в качестве предметатакого договора выступает возможностьиспользования охраняемого правообладателемсекрета производства (ноу-хау), а такжеего деловой репутации и коммерческогоопыта, в том числе в виде различнойдокументации по организации и ведениюпредпринимательской деятельности.В-третьих, в состав предмета концессионногодоговора в соответствии с п. 1 ст. 1031 ГКвходит инструктаж пользователя и егоработников по всем вопросам, связаннымс осуществлением переданных емуправообладателем прав. По лицензионномудоговору передаются любые исключительныеправа на любые объекты интеллектуальнойсобственности.

Концессионныйдоговор должен быть заключен в письменнойформе, в противном случае он считаетсяничтожным (п. 1 ст. 1028 ГК). Кроме того,концессионный договор подлежитгосударственной регистрации в федеральноморгане исполнительной власти поинтеллектуальной собственности(Роспатенте) под страхом признания егоничтожным.

Концессионныйдоговор должен содержать конкретныеусловия определения и выплатывознаграждения правообладателю. Закондопускает различные формы такоговознаграждения: разовые (паушальные)или периодические (роялти) платежи,отчисления от выручки, наценка на оптовуюцену товаров, передаваемых правообладателемдля перепродажи, и т.п.

Правообладательобязан: передать пользователю техническуюи коммерческую документацию; обеспечитьгосударственную регистрацию договоракоммерческой концессии; оказыватьпользователю постоянное техническоеи консультативное содействие, включаясодействие в обучении и повышенииквалификации работников; контролироватькачество товаров (работ, услуг),производимых (выполняемых, оказываемых)пользователем на основании договора.

Пользовательобязан: использовать при осуществлениипредусмотренной договором деятельностикоммерческое обозначение, товарныйзнак, знак обслуживания или иное средствоиндивидуализации правообладателяуказанным в договоре образом; обеспечиватьсоответствие качества производимых имна основе договора товаров, выполняемыхработ, оказываемых услуг качествуаналогичных товаров, работ или услуг,производимых, выполняемых или оказываемыхправообладателем; соблюдать инструкциии указания правообладателя, направленныена обеспечение соответствия характера,способов и условий использованиякомплекса исключительных прав тому,как он используется правообладателем;оказывать покупателям (заказчикам) вседополнительные услуги, на которые онимогли бы рассчитывать, приобретая(заказывая) товар (работу, услугу)непосредственно у правообладателя; неразглашать секреты производства(ноу-хау) правообладателя и другуюполученную от него конфиденциальнуюкоммерческую информацию; информироватьпокупателей (заказчиков) наиболееочевидным для них способом о том, чтоон использует коммерческое обозначение,товарный знак, знак обслуживания илииное средство индивидуализации в силудоговора коммерческой концессии.Концессионным договором может бытьустановлена обязанность пользователяпредоставить оговоренному числу другихпредпринимателей разрешение наиспользование на определенных условияхполученного от правообладателя комплексаправ или его конкретной части. Такоеразрешение называется субконцессией.В договоре предоставление субконцессииможет быть предусмотрено как право иликак обязанность пользователя (п. 1 ст.1029 ГК). В лицензионном договоре такжеможет быть предусмотрено ограничениетерритории, в этом случае договорприобретает характер исключительнойлицензии. Однако, что касается запретазаключать аналогичные лицензионныедоговоры с другими лицензиарами – такоеусловие в лицензионных договорах, какправило, не предусматривается. В договорекоммерческой концессии может бытьустановлена обязанность предоставитьнеобходимое количество субконцессий.В лицензионном договоре такой обязанностиобычно не предусматривают. Более того,заключение сублицензионного договорадолжно быть разрешено лицензиату.

Правообладательнесет субсидиарную ответственность попредъявляемым к пользователю требованиямв связи с ненадлежащим качеством товараили услуги.

Если пользователь выступаетв качестве изготовителя товаров,используя товарные знаки и другиефирменные обозначения правообладателя(производственный франчайзинг),правообладатель отвечает за качествоэтих товаров солидарно с пользователем(ч. 2 ст. 1034 ГК).

Поскольку договоркоммерческой концессии являетсяпредпринимательским, взаимнаяответственность сторон за его нарушениенаступает независимо от их вины, еслииное не установлено данным договором(п. 3 ст. 401 ГК). На лицензиара ответственностьза качество товаров и услуг лицензиатане распространяется.

Каждаяиз сторон договора коммерческойконцессии, заключенного без указаниясрока, вправе во всякое время отказатьсяот договора, уведомив об этом другуюсторону за шесть месяцев, если договоромне предусмотрен более продолжительныйсрок.

Концессионный договор, заключенныйна срок, прекращается по общим основаниямпрекращения договорных обязательств- подлежат обязательной государственнойрегистрации. Пользователь, надлежащимобразом исполнявший свои обязанности,имеет по истечении срока коммерческойконцессии право на заключение договорана новый срок на тех же условиях.

Правообладатель вправе отказать взаключении договора на новый срок приусловии, что в течение трех лет со дняистечения срока данного договора он небудет заключать с другими лицамианалогичные договоры и соглашаться назаключение аналогичных договоровкоммерческой субконцессии, действиекоторых будет распространяться на туже территорию, на которой действовалпрекратившийся договор (ст. 1035 ГК).Прекращение лицензионного договора невлечет такие последствия. Вывод : договоркоммерческой концессии заключаетсядля того, чтобы встроить новое звено вцепочку успешного бизнеса, при этомконцессионер (пользователь) имеет оченьмало свободы, но может рассчитывать напостоянную помощь правообладателя,консультации, техническое содействиеи т.д. Лицензионный договор можетзаключаться на гораздо большее количествообъектов интеллектуальной собственностии предполагает большую свободу лицензиата(пользователя) в использовании переданныхисключительных прав.

Источник: https://StudFiles.net/preview/6323533/page:46/

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии является одной из самых значимых и юридически сложных сделок с интеллектуальной собственностью. Договор коммерческой концессии зачастую именуют также договором франчайзинга, хотя некоторые экономисты и юристы призывают не смешивать эти понятия. Наиболее известные франшизы – “McDonald’s”, “Subway”, “Starbucks”.

С экономической точки зрения, франчайзинг представляет предпринимательские отношения, в которых одна сторона предоставляет право на ведение бизнеса под своим именем и предоставляетдругой стороне необходимые для этого технологии за согласованную плату.

Мы же в этой статье обратимся к юридическим аспектам договора франчайзинга по российскому законодательству: требуется ли регистрировать договор, каковы его стороны и существенные условия.

Договор коммерческой концессии – это соглашение правообладателя (франчайзера, franchiser) и пользователя (франчайзи, franchisee), по которому правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта, включая право на товарный знак и другие предусмотренные договором объекты интеллектуальной собственности. Понятие договора франчайзинга закреплено в статье 1027 Гражданского кодекса.

С юридической точки зрения, договор коммерческой концессии представляет разновидность лицензионного договора с множественностью объектов интеллектуальной собственности в предмете договора. Поэтому согласно п.

4 ст.1027 ГК к договору франчайзинга применяются положения части IV Гражданского кодекса о лицензионном договоре.

Отличить договор коммерческой концессии от лицензионного договора позволяют следующие признаки:

  • предоставление права использования нескольких связанных между собой объектов интеллектуальной собственности разного вида (например, товарный знак, произведения дизайна, ноу-хау, патенты, коммерческое обозначение). Как правило, лицензия предоставляется на один объект или на несколько объектов одного вида (например, несколько фонограмм, охраняемых смежными правами);
  • предоставление права на использование зарегистрированного товарного знака является обязательным признаком договора франчайзинга по российскому законодательству. Это объясняется тем, что договор коммерческой концессии в первую очередь предполагает использование имиджа и деловой репутации, созданных в результате активной рекламы и длительной работы на рынке. Трансферт технологий по коммерческой концессии вторичен по отношению к средствам индивидуализации;
  • широкий перечень прав и обязанностей сторон договора, связанных с поддержанием единых стандартов производства и продвижения товаров и обслуживания клиентов. Потребитель, приобретая товары или услуги, любого пользователя по договору франчайзинга, должен быть уверен в одинаковом качестве таких товаров и услуг. Потребителя интересует не конкретный производитель, а бренд. Условие об обеспечении единых стандартов качества товаров, кстати, устанавливаются в лицензионном договоре на товарный знак, но в нем кооперация между сторонами менее активная.

Таблица №1. Отличия лицензионного договора от коммерческой концессии

Таким образом, договор коммерческой концессии предполагает тесное сотрудничество между правообладателем и пользователем по вопросам использования комплекса объектов интеллектуальной собственности, включающего в любом случае как минимум один товарный знак.

2. Стороны договора коммерческой концессии

Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь. Ими могут быть только коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели, т.к. договор франчайзинга всегда заключается в целях ведения предпринимательской деятельности, направленной на извлечение прибыли.

На стороне правообладателя в договоре могут выступать, собственно, сами правообладатели, а также доверительные управляющие.

Впрочем, второй случай является исключительным, что в том числе связано с противоречивой практикой Роспатента по регистрации договоров доверительного управления товарными знакамии регистрации договоров, заключенных доверительным управляющим. В субконцессионном договоре на стороне правообладателя выступает пользователь по основному договору.

Второй стороной договора коммерческой концессии является пользователь, который, как было сказано ранее, должен являться коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем.

Фактически, при франчайзинге правообладатели часто предъявляют ряд дополнительных требований: опыт работы на рынке, количество работников, наличие недвижимости в собственности, хорошая деловая репутация, количество активов.

Но эти требования являются экономическими, а не юридическими, поэтому в этой статье не рассматриваются.

Периодически сторон коммерческой концессии также именуют франчайзером (franchiser) и франчайзи (franchisee). Особенно часто эти варианты встречаются в договорах, составленных иностранными лицами и подчиненных английскому или американскому праву. По российскому законодательству, названия правообладатель и пользователь более корректны.

Схема №2. Стороны договора франчайзинга.

3. Существенные условия договора коммерческой концессии

Существенные условия договора франчайзинга – это условия, минимально необходимые и достаточные для заключения договора. Если хотя бы одно существенное условие не согласовано, договор коммерческой концессии является незаключенным, даже если подписан сторонами, и не порождает юридических последствий.

К сожалению, на практике я не раз встречал ситуацию, когда стороны составляли договор на 20 страницах, писали в нем все что угодно, но правильно не индивидуализировали его предмет, в связи с чем ФИПС отказывал в его регистрации.

Итак, договор коммерческой концессии должен содержать следующие существенные условия:

a. Предмет договора путем указания на комплекс объектов интеллектуальной собственности и предоставление права на их использование по концессии. Каждый из объектов должен быть достаточно индивидуализирован. Технически это легче сделать в приложении к договору в виде таблицы. Если объект проходил государственную регистрацию, следует указать реквизиты официального документа.

Так, в России обязательно регистрируют товарные знаки, изобретения, полезные модели и промышленные образцы и некоторые другие результаты интеллектуальной деятельности, но они редко предоставляются по коммерческой концессии. Коммерческие обозначения, произведения дизайна и ноу-хау не регистрируются, поэтому стороны должны индивидуализировать их путем подробного описания.

b. Вознаграждение правообладателя. Цена франшизы обычно состоит из двух частей – единовременного первоначального платежа (license fee) и роялти (royalty). Роялти – это периодический платеж в процентах от дохода или прибыли пользователя.

Кроме того, часто договор может предусматривать гонорар успеха (success fee), который уплачивается правообладателю при достижении определенного минимального размера прибыли.

Однако договор коммерческой концессии может содержать условие о вознаграждении в другой форме.

c. Область предпринимательской деятельности и способы использования комплекса исключительных прав. Это существенное условие франчайзинга регулирует, как пользователь вправе использовать предоставленный ему комплекс исключительных прав. Например, вправе ли он при производстве товаров экспортировать их в другие страны.

d. Требования к качеству товаров, работ и услуг. Это условие, с одной стороны, защищает пользователя, который вправе требовать от правообладателя передачи документации, которая позволит выпускать товары в соответствии с требованиями к их качеству.

С другой стороны, это условие защищает правообладателя, т.к. он имеет право расторгнуть договор, если пользователь неоднократно нарушает требования к качеству.

В-третьих, это условие защищает потребителей, которые должны во всех предприятиях франчайзинговой сети получать товары и услуги одинакового качества.

Схема №3. Существенные условия договора франчайзинга.

4. Другие условия договора франчайзинга

Договор коммерческой концессии – один из самых сложных договоров в российском праве, поэтому многообразие его условий охватить довольно сложно. Во многом они зависят от области предпринимательской деятельности и комплекса исключительных прав. Перечислю ниже наиболее стандартные условия договора франчайзинга, не относящиеся к существенным:

  • территория использования интеллектуальной собственности;
  • срок действия франчайзинга. По умолчанию, он равен сроку действия лицензионного договора, т.е. пяти годам;
  • право (а иногда обязанность) пользователя заключать субконцессионные договоры;
  • обязанность правообладателя поддерживать в силе исключительные права на товарные знаки и иные объекты, а также последствия несоблюдения этой обязанности;
  • запрет правообладателю и/или пользователю заключать договоры коммерческой концессии с другими лицами;
  • условия об обязательности для пользователя ценовой политики, предложенной правообладателем;
  • обязанность пользователя предварительно согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений.

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, причем ее несоблюдение влечет недействительность договора. Напомню, общее правило, установленное Гражданским кодексом РФ, состоит в том, что несоблюдение простой письменной формы лишь лишает возможности ссылаться на свидетельские показания. Впрочем, представить заключение столь сложного договора в устной форме сложно.

Регистрация договора коммерческой концессии требовалась до 1 октября 2014 года. С этой даты вступили в силу изменения в часть 4 Гражданского кодекса и регистрация договоров по интеллектуальной собственности, в т.ч. регистрация договоров франчайзинга была отменена.

Несмотря на то, что договор коммерческой концессии не регистрируется, его сторонам все-таки придется обращаться в Роспатент. Дело в том, что регистрации подлежит предоставление прав по коммерческой концессии в отношении тех объектов, исключительное право на которые возникает в силу факта регистрации.

Это такие объекты интеллектуальной собственности, как товарные знаки, патенты и селекционные достижения.

Для государственной регистрации коммерческой концессии требуется совершить следующие действия:

  • уплатить патентную пошлину в установленном размере;
  • подать в Роспатент заявление о регистрации, подписанное обеими сторонам договора. Если заявление подписано только одной стороной, то к нему нужно приложить один из следующих документов:
  • подписанное сторонами уведомление о передачи прав по коммерческой концессии ИЛИ удостоверенную нотариусом выписку из договора ИЛИ сам договор коммерческой концессии.

Регистрация обычно занимает 2,5-3 месяца, если у Роспатента не возникает каких-либо оснований для направления запроса. Если такие основания все-таки есть, срок регистрации договора коммерческой концессии с учетом почтовой пересылки документов может затянуться до полугода. Поэтому настоятельно рекомендую внимательно подходить к составлению комплекта документов.

Как мы видим, договор коммерческой концессии с юридической точки зрения действительно довольно сложен. За рамками этой статьи еще остались вопросы ответственности, изменения и расторжения договора франчайзинга.

Надеюсь, на практике Вам не придется с ними сталкиваться.

Коммерческая концессия способна приносить значительную прибыль как правообладателю, так и пользователю, поэтому обратите внимание на нее и тогда, когда будете планировать развитие уже известного товарного знака и тогда, когда только планируете выходить на рынок.

Ключевые слова: договор коммерческой концессии, договор франчайзинга, стороны коммерческой концессии, отличия лицензионного договора от договора франчайзинга, регистрация договора коммерческой концессии, исключительное право

Источник: http://sumip.ru/biblioteka/intellektualnaya-sobstvennost/dogovor-kommercheskoj-koncessii/

Франчайзинговый лицензионный договор | Топ-франшиза

В российском законодательстве отношения франчайзинга регулируются договором коммерческой концессии. На данный момент законодательно не существует понятия “франчайзинговый договор” – только лицензтонный договор или договор коммерческой концессии

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение (роялти) на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Договор коммерческой концессии предусматривает:

  • использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определённом объёме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объёма использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определённой сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведённых пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть:

  • коммерческие организации
  • граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Обязательное условие для заключения договора франчайзинга – предпринимательская деятельность и использование прав, подлежащих передаче, в своей коммерческой деятельности.

Государственная регистрация договора франчайзинга обязательна – в России этот вопрос регламентируется ГК.

Государственная регистрация договора осуществляется тем органом, который регистрировал правовладельца 

По сделке на покупку франшизы может быть составлено 2 типа соглашений:

Каждое из них имеет свои преимущества и недостатки. Первое – договор коммерческой концессии – предполагает договоренность, по которой франчайзер, помимо передачи бренда в аренду, предлагает готовую модель бизнеса, знакомит со спецификой и нюансами работы компании, оказывает всестороннюю помощь в налаживании дела по франшизе. Но и плата за такие услуги будет соразмерной.

Предметом договора коммерческой концессии в соответствии со ст.

1027 ГК РФ является передача комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта, принадлежащих правообладателю для его использования в определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг, осуществлению иной торговой деятельности).

Под комплексом имущественных прав понимается исключительное право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, товарные знаки и знаки обслуживания и другие объекты исключительных прав.

Статья 26 Закона N 3520-1 устанавливает, что право на использование зарегистрированного в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатент) товарного знака может быть предоставлено правообладателем (лицензиаром) другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу (лицензиату) по лицензионному договору в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован. При этом лицензионный договор должен содержать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия.

Таким образом, основная разница между данными договорами в том, что договор концессии передает как право на использование товарного знака, так и право на использование фирменного наименования и (или) коммерческое обозначение, а также другие  объекты исключительных прав, в то время как договор лицензии передает право только на использование товарного знака.

Второе – по лицензионному договору – более быстрое по заключению, простое по реализации и менее длительное по использованию.

Оно предполагает лишь аренду бренда по своему усмотрению, без каких-то жестких требований со стороны владельца бизнеса (за исключением сохранения престижа марки), но и без передачи готовой модели и секретов бизнеса. Цена по нему будет на порядок ниже, чем в первом случае.

Существенным преимуществом первого является большая защищенность бизнеса, второго – отсутствие жестких ограничений по его ведению.

И в том, и в другом втором случае требуется разработка франшизы. Она всегда нуждается в составлении набора определенных документов. Его называют франчайзинговый пакет.

В практике существуют типовые договоры концессии и лицензии, которые могут быть использованы Вами при оформлении взаимоотношений с франчайзи. Вы можете познакомиться с примерами таких договоров здесь:

  • Договор коммерческой концессии
  • Лицензионный договор

Состав пакета документации по франшизе:

  • Цели, задачи и концепция бизнеса.
  • Контингент, кому предназначена продукция, производимая брендом.
  • Модель бизнеса, особенности реализации продукта или услуги.
  • Стратегии по продаже и рекламе продукции.
  • Подготовка персонала.
  • Показатели окупаемости бизнеса.
  • План расчетов (паушальный взнос и роялти).
  • Срок действия и условия продления договора.
  • Обязанности и права франчайзи и франчайзера.
  • Неукоснительные для соблюдения франчайзи требования.

Как итог, можно сказать, что лицензионный договор предполагает большую свободу и самостоятельность лицензиата (пользователя) в использовании переданных исключительных прав.

topfranshiza.ru – франчайзинг в России и СНГ

Копирование материалов допускается при наличии гиперссылки на первоисточник

Источник: http://topfranshiza.ru/licenzionnyy-dogovor-kak-franchayzingovyy-dogovor

Отграничение договора коммерческой концессии от смежных договорных конструкций

в рамках:

Выходные данные сборника:

ОТГРАНИЧЕНИЕ  ДОГОВОРА  КОММЕРЧЕСКОЙ  КОНЦЕССИИ  ОТ  СМЕЖНЫХ  ДОГОВОРНЫХ  КОНСТРУКЦИЙ

Сытар  Татьяна  Викторовна

Бакалавр  юриспруденции,

магистрант  НИ  СГУ  им.  Н.Г.  Чернышевского,  г.  Саратов

E-mail:  sytar-t.v@yandex.ru

Романова  Екатерина  Александровна

научный  руководитель,  канд.  юрид.  наук

E-mail: 

Договор  коммерческой  концессии,  являясь  самостоятельным  видом  гражданско-правового  договора,  имеет,  тем  не  менее,  некоторые  черты  сходства  с  иными  договорными  конструкциями.

  В  связи  с  этим,  для  целей  правильной  квалификации  договора  коммерческой  концессии,  особое  теоретическое  и  практическое  значение  приобретает  вопрос  отграничения  договора  коммерческой  концессии  от  смежных  договорных  конструкций.

Договор  коммерческой  концессии  ближе  всего  по  своей  сути  и  содержанию  к  лицензионному  договору.  Более  того,  согласно  п.  4  ст.

  1027  ГК  РФ,  к  договору  коммерческой  концессии  соответственно  применяются  правила  раздела  VII  ГК  РФ  о  лицензионном  договоре,  если  это  не  противоречит  положениям  главы  54  «Коммерческая  концессия»  ГК  РФ  и  существу  договора  коммерческой  концессии.

Однако  договор  коммерческой  концессии  и  лицензионный  договор  все  же  являются  самостоятельными  договорными  конструкциями,  имеющими  некоторые  различия:

1.По  договору  коммерческой  концессии  предоставляется  право  использования  комплекса  исключительных  прав.

Лицензионный  договор  может  опосредовать  представление  права  использования  одного  результата  интеллектуальной  деятельности  или  средства  индивидуализации.

2.

По  договору  коммерческой  концессии  предоставляется  право  использования  комплекса  исключительных  прав  именно  в  предпринимательской  деятельности  (исходя  из  предпринимательского  характера  договора  коммерческой  концессии,  его  сторонами  могут  быть  только  коммерческие  организации  и  индивидуальные  предприниматели).  При  этом,  договор  коммерческой  концессии  обязательно  является  возмездным.

По  лицензионному  договору  права  могут  предоставлять  и  не  для  использования  в  предпринимательской  деятельности.  Его  сторонами  не  обязательно  должны  являться  коммерческие  организации  и  индивидуальные  предприниматели.  В  силу  прямого  указания  сторон,  лицензионный  договор  может  быть  безвозмездным  (это  допускается  в  п.  5  ст.  1235  ГК  РФ).

3.Договор  коммерческой  концессии  существенно  отличается  от  лицензионного  договора  по  содержанию:

·договор  коммерческой  концессии  может  определять  не  только  максимальный,  но  и  минимальный  объем  использования  комплекса  исключительных  прав  (п.  2  ст.  1027  ГК  РФ),  предусматривать  обязанность  правообладателя  заключить  определенное  количество  договоров  коммерческой  субконцессии  (ст.  1029  ГК  РФ)  (т.  е.

  правообладатель  по  договору  коммерческой  концессии  может  иметь  своей  главной  целью  не  получение  дохода,  а  максимальное  продвижение  и  распространение  своего  бренда).

  Этот  признак  не  характерен  для  лицензионных  договоров  (хотя  законодательство  не  запрещает  включать  подобные  условия  и  в  лицензионные  договоры);

·по  договору  коммерческой  концессии  правообладатель  обязан  передать  пользователю  техническую  и  коммерческую  документацию  и  предоставить  иную  информацию,  необходимую  пользователю  для  осуществления  прав,  предоставленных  ему  по  договору  коммерческой  концессии,  а  также  проинструктировать  пользователя  и  его  работников  по  вопросам,  связанным  с  осуществлением  этих  прав;  оказывать  пользователю  постоянное  техническое  и  консультативное  содействие,  включая  содействие  в  обучении  и  повышении  квалификации  работников  (ст.  1031  ГК  РФ).  Эти  обязанности  нехарактерны  для  лицензиара  по  лицензионному  договору;

·пользователь  по  договору  коммерческой  концессии  имеет  преимущественное  право  на  заключение  договора  на  новый  срок  (ст.  1035  ГК  РФ),  что  не  предусмотрено  законодательством  для  лицензиата  по  лицензионному  договору  и  др.

Тем  не  менее,  в  научной  литературе  можно  встретить  позицию,  согласно  которой  договор  коммерческой  концессии  признается  разновидностью  лицензионного  договора  [7].  В  других  источниках  договор  коммерческой  концессии  и  лицензионный  договор  все  же  определяются  как  самостоятельные  договорные  конструкции  [1].

Договор  коммерческой  концессии  может  иметь  некоторые  черты  сходства  с  дистрибьюторским  договором.

Однако,  проблема  в  том,  что  дистрибьюторский  договор  не  имеет  четкого  законодательного  регулирования;  в  законодательстве  не  определяются  ни  понятие,  ни  предмет,  ни  содержание  данного  договора.

Дистрибьюторские  договоры  составляются  и  заключаются  на  основании  закрепленного  в  ст.

  421  ГК  РФ  принципа  свободы  договора,  предоставляющего  право  сторонам  заключить  договор,  как  предусмотренный,  так  и  не  предусмотренный  законом  или  иными  правовыми  актами,  в  том  числе  договор,  в  котором  содержатся  элементы  различных  договоров,  предусмотренных  законом  или  иными  правовыми  актами  (смешанный  договор).

В  целом  под  дистрибьюторским  (эксклюзивным)  договором  понимается  договор,  по  которому  одна  сторона  (компания-производитель,  концедент)  предоставляет  другой  стороне  (эксклюзивному  дистрибьютору,  концессионеру)  право  на  исключительное  распространение,  размещение,  продвижение,  продажу  своих  товаров  на  определенной  территории,  границы  которой  согласовываются  в  договоре  [8,  с.  7—9].

В  научной  литературе  отмечается,  что  от  дистрибьюторского  договора  договор  коммерческой  концессии  отличается  тем,  что  первый  нацелен  главным  образом  на  перепродажу  пользователем  товаров,  производимых  правообладателем.

  В  дистрибьюторском  соглашении  стороны  могут  предусмотреть  передачу  прав  на  использование  товарного  знака,  но  эти  положения  имеют  не  первостепенное  значение  в  дистрибьюторском  договоре.

  Также  дистрибьютор  не  выступает  от  имени  правообладателя  (грантора)  и  не  подотчетен  ему,  а  полностью  замещает  его  при  реализации  продукции  в  отношениях  с  третьими  лицами.

  В  рамках  же  договора  коммерческой  концессии  пользователь  сам  производит  товары  и  оказывает  услуги  под  маркой  правообладателя,  исполняя  определенные  указания  последнего  [2,  c.  821—822].

Однако,  ввиду  того,  что,  повторимся,  дистрибьюторский  договор  не  имеет  четкого  законодательного  регулирования,  нормативно  установленного  понятия,  предмета,  содержания,  проводить  аргументированное  разграничение  договора  коммерческой  концессии  и  дистрибьюторского  договора  просто  не  представляется  возможным.  Отметим,  что  в  конкретных  случаях,  дистрибьюторский  договор  может  быть  как  абсолютно  отличным  от  договора  коммерческой  концессии,  так  и  иметь  некоторые  черты  сходства  и  даже  включать  (в  формате  смешанного  договора)  некоторые  (или  даже  все)  элементы  договора  коммерческой  концессии.

Это  подтверждается  и  судебной  практикой.

По  одному  из  дел  суды  отклонили  требования  истца  о  признании  недействительной  (ничтожной)  сделкой  заключенного  сторонами  дистрибьюторского  договора  (исковые  требования  были  мотивированны  тем,  что  заключенный  дистрибьюторский  договор  по  своей  правовой  природе  относится  к  договорам  коммерческой  концессии,  отсутствие  регистрации  которого  в  федеральном  органе  исполнительной  власти  в  области  патентов  и  товарных  знаков  влечет  его  недействительность).  Отказывая  в  иске,  суды  основывались  на  том,  что  по  заключенному  между  сторонами  дистрибьюторскому  договору  передача  исключительных  прав  не  была  предусмотрена  [6].

В  другом  случае,  напротив,  суды  пришли  к  выводу,  что  заключенный  между  сторонами  договор  о  сотрудничестве  и  предоставлении  статуса  эксклюзивного  дистрибьютора  является  ничтожной  сделкой  в  силу  ст.

  168  ГК  РФ,  поскольку  фактические  намерения  сторон  были  направлены  на  заключение  договора  коммерческой  концессии,  предметом  которого  явилась  передача  истцом  ответчику  исключительного  права  на  реализацию  медицинского  препарата.  В  связи  с  этим,  взаимоотношения  сторон  должны  регулироваться  нормами  главы  54  ГК  РФ.

  Однако,  договор  не  был  зарегистрирован  в  установленном  законом  порядке.  Кроме  того,  отсутствовал  достаточный  объем  исключительных  прав  для  передачи  их  по  договору  [5].

Договор  коммерческой  концессии  имеет  некоторые  черты  сходства  с  договором  простого  товарищества.

Статья  1042  ГК  РФ  не  исключает  возможности  внесения  в  качестве  вклада  по  договору  простого  товарищества  и  права  использования  комплекса  исключительных  прав.

Однако,  договор  коммерческой  концессии  и  договор  простого  товарищества  имеют  существенные  различия:

1.По  договору  простого  товарищества  стороны  (товарищи)  соединяют  свои  вклады  для  совместной  деятельности  в  целях  извлечения  прибыли  или  достижения  иной  не  противоречащей  закону  цели  (п.  1  ст.  1041  ГК  РФ).

Напротив,  по  договору  коммерческой  концессии  стороны  не  объединяются,  а  действуют  полностью  самостоятельно.

  Как  правило,  обе  стороны  по  договору  коммерческой  концессии  преследуют  в  качестве  главной  цели  извлечение  прибыли,  но  эта  прибыль  возникает  не  от  совместной  деятельности,  а  в  результате  реализации  самостоятельных  (во  многом  противоположных)  интересов  сторон.

Как  отмечается  в  литературе,  в  отличие  от  договора  простого  товарищества,  в  котором  волеизъявления  товарищей  имеют  общую  направленность,  волеизъявления  и  цели  контрагентов  по  договору  коммерческой  концессии  противоположны:  каждый  желает  получить  максимальную  прибыль  за  счет  другой  стороны  [3,  c.  822].

2.

Внесенное  товарищами  имущество,  а  также  произведенная  в  результате  совместной  деятельности  продукция  и  полученные  от  такой  деятельности  плоды  и  доходы  по  общему  правилу  являются  их  общим  имуществом  (п.  1  ст.  1043  ГК  РФ).  Пользование  общим  имуществом  товарищей  осуществляется  по  их  общему  согласию,  а  при  недостижении  согласия  в  порядке,  устанавливаемом  судом  (п.  3  ст.  1043  ГК  РФ).

По  договору  коммерческой  концессии  у  сторон  не  возникает  общего  имущества.

3.Законодательство  предусматривает  (иногда  императивно)  порядок  ведения  бухгалтерского  учета  общего  имущества  товарищей  (п.  2  ст.  1043  ГК  РФ),  порядок  ведения  общих  дел  товарищей  (ст.

  1044  ГК  РФ),  порядок  покрытия  расходов  и  убытков,  связанных  с  совместной  деятельностью  товарищей  (ст.  1046  ГК  РФ),  порядок  распределения  прибыли  от  совместной  деятельности  (ст.

  1048  ГК  РФ).

Ничего  из  перечисленного  нет  в  договоре  коммерческой  концессии,  поскольку,  как  было  указано  выше,  по  данному  договору  стороны  не  объединяются  для  совместной  деятельности.

В  судебной  практике  можно  обнаружить  прецеденты  сопоставления  договора  простого  товарищества  и  договора  коммерческой  концессии.

По  одному  из  судебных  дел  судебные  инстанции,  анализируя  условия  договора  о  совместной  деятельности  на  предмет  его  соответствия  главе  55  ГК  РФ,  установили,  что  после  подписания  договора  одна  сторона,  участвуя  в  совместной  деятельности,  передавала  другой  стороне  документацию  на  плуги,  а  также  осуществляла  авторский  надзор  при  корректировке  документации,  освоении  и  серийном  производстве  новых  плугов,  а  другая  сторона  должна  была  производить  фиксированную  оплату.

Кроме  того  без  учета  финансового  результата  от  реализации  плугов  (прибыли  и  убытков)  перечислялась  10  %  выручки  от  реализации  плугов  и  запасных  частей  к  ним,  что,  как  указали  судебные  инстанции,  противоречит  смыслу  совместной  деятельности,  где  предполагается  совместное  покрытие  затрат  и  убытков,  а  также  распределение  прибыли.

Судебные  инстанции  отметили,  что  положения  главы  55  ГК  РФ,  регулирующей  договор  простого  товарищества  (договор  о  совместной  деятельности),  предусматривают,  что  стороны  данного  договора  обязуются  соединить  свои  вклады  и  совместно  действовать  для  извлечения  прибыли  или  достижения  иной  не  противоречащей  закону  цели.

  При  этом  совместная  деятельность  предполагает  наличие  общих  расходов  и  устанавливает  порядок  погашения  убытков,  а  также  распределение  прибыли.

  Однако,  спорный  договор  о  совместной  деятельности  предусматривает  передачу  разработчиком  за  вознаграждение  изготовителю  технической  документации  для  производства  плугов,  а  также  авторский  надзор  при  освоении  и  серийном  производстве  плугов.

  Несение  общих  затрат  на  производство  плугов,  а  также  участие  истца  в  покрытии  убытков  и  распределении  прибыли  договором  не  предусмотрено.  Таким  образом,  в  договоре  отсутствуют  обязательные  признаки,  присущие  договору  о  совместной  деятельности,  что  не  позволяет  отнести  его  к  данному  виду  договоров.

В  связи  с  этим  судебные  инстанции  сделали  вывод,  что  спорный  договор  по  своему  содержанию  является  договором  коммерческой  концессии,  который  регулируется  нормами  главы  54  ГК  РФ  [4].

Список  литературы:

Источник: https://sibac.info/conf/law/xxiv/32735

Добавить комментарий